一、基本情况

1、被告人基本情况。被告人王某，男，自来水公司收费股股长，住武装部家属楼。

2、案件来源及办理情况。被告人受贿一案，系检察院自查发现，于2004年8月18日以受贿5.5万元立案侦查，同日采取刑事拘留的强制措施， 9月1日依法逮捕，9月22日侦查终结，移送审查起诉，10月15日向法院公诉，同年12月18日法院以受贿罪3.5万元判处王某有期徒刑三年，缓刑三年。被告人王某没有上诉。

3、犯罪事实及审理结果。经人民法院审理认为，1999年被告人王某任自来水公司收费股股长。2000年12月被告人王某找到通兴运输有限责任公司懂事长贾占海说：“我们收费股承包了，有些饭费在你们公司处理一下，水费可以给你们照顾（即减、免）”。贾占海说：饭费不好入帐，你可以换成其他单据“其后被告人王某便分别于2001年1月至2003年6月间，用非水费单据，即一枚烟的发票金额为750元；一枚塑料管发票金额为7360.00元；一枚管件发票金额为3500.00元；2枚装潢材料的发票金额为9500.00元；5枚煤的发票金额为10828.40元；7枚汽油的发票金额为6714.96元，合计38723.36元，在该公司帐内核销。扣除股里搞福利的3890.70元，余34822.66元被王某所得。根据被告人犯罪的性质、情节、悔罪的表现和对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第385条1款、第386条、第383条1款（3）项、第72条1款、第64条的规定，判决被告人王某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。追缴赃款34822.66元，上缴国库。

二、疑难问题

1、本案定性方面存在分歧。侦查部门在侦查终结时以什么罪名移送审查起诉产生分歧，一种意见认为被告人王某构成贪污罪。理由是：被告人的行为符合贪污罪的构成要件，贪污罪是国家工作人员利用职务上的便利窃取、侵吞、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。本案中被告人王某将应收取水费而没收，而是用费用单据在对方单位报销后将款据为己有，对方帐目是按水费走的帐，所以，被告人属于以骗取的手段收入水费后没有入帐，使其单位受到损失，构成贪污罪。另一种意见是本案构成受贿罪，受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。本案王某少收对方单位水费61000元，属于为对方单位谋取利益。并在对方单位报销相关费用55000.00元，属于利用职务之便非法收受对方单位财物的行为。符合刑法受贿罪构成要件。

2、认定数额存在分歧。检察院立案数额55000.00万元，法院判决认定数额34822.66万元，其中扣除给职工搞福利4890.00元（还有一部分从证据上没有认定）。此案侦查终结时认定数额产生分歧。一种意见认为：应按全部金额55000.00元移送审查起诉，给职工搞福利4890.00元，是赃款去向问题，不应将其从赃款中扣除。另一种意见是扣除给职工搞福利的两笔款4890.00元，按受贿罪金额是50110.00元认定，理由是，必须是被告人个人实际所得的部分才能定受贿罪，用于公务支出的部分不能认定为受贿罪。

三、问题评析

虽然贪污罪和受贿罪有时难以区分，但是二者还是有要界限的。1、主体范围有所不同。贪污罪的主体范围大于受贿罪，贪污罪的主体既包括国家工作人员，也包括受国家机关、国有企业、公司、事业单位、人民团体委托经营、管理国有财产人员。而受贿罪的主体范围相对较窄，仅可以由国家工作人员构成。本案中被告人犯罪主体属国家工作人员没有争议。2、犯罪行为的客观要件不同。贪污罪是出于非法占有公共财物的目的。而受贿罪则是出于故意非法收受或者索取他人财物的目的。3、犯罪行为的客观行为要件不同。虽然二者都表现为利用职务上的便利。但贪污罪的犯罪方法主要是侵吞、盗窃、骗取，从而非法占有公共财物。而受贿罪则表现为索取他人财物，或非法收受他人财物为他人谋利益。4、犯罪对象不同。贪污罪的犯罪对象是公共财物，受贿罪的犯罪对象是他人财物，本案中的焦点是被告占有的是本单位财物还是他单位的财物。

笔者认为：本案犯罪被告人的行为构成受贿罪，其行为应符合受贿罪的构成要件，因为他占有的是对方单位财物，是直接从对方单位拿走的款项，是在他答应给减免水费的情况下，对方单位才给报销的费用，并且他并没有开水费单据，而是用其他费用单据，（如果开的是水费单据收款后没有向单位交帐则构成贪污罪）。虽然他的单位也遭到了6万余元损失，相当于为对方单位谋取了利益。另外受贿数额上应全额认定（立案5.5万元，公诉5万元，法院认定数额3.5）。不应将给职工搞福利从受贿数额中扣除，至于被告人受贿后将款用于干什么，实际上是被告人对赃款的处分，被告人即可以自己挥霍，亦可以转送他人或给职工发工资、奖金、福利，甚至可以将财物捐给希望工程，但是，无论行为人如何处分财物都不能改变受贿犯罪行为已经完成，不影响受贿犯罪的认定。因此，在认定行为人受贿数额时不应扣除用于公务支出的赃款。